买卖合同

　　答辩人：广西X有限公司，住所地：南宁市东路XX里19号，组织机构代码：199452-6。

　　法定代表人：林X，董事长。

　　就上诉人覃书X与黄X、广西X有限公司买卖合同纠纷上诉一案，广西X有限公司(以下简称XX公司)特作如下答辩：

　　一、黄X与XX公司并不存在挂靠关系。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款规定“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任;……”，覃书X或黄X如果认为黄X与XX公司存在或成立挂靠关系，他们应依法提供证据予以证实，在本案中，并无任何证据证实黄X与XX公司存在挂靠关系。

　　二、XX公司的员工林小X与黄X并没有“订立口头协议，把该工程交由黄X实施。”，黄X怎么获得并实施涉案的工程，XX公司不清楚。

　　依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款的规定，如果覃书X或黄X认为林小X与黄X“订立口头协议，把该工程交由黄X实施。”，他们应依法提供证据予以证实，但本案中，并无任何证据证实林小X与黄X“订立口头协议，把该工程交由黄X实施。”

　　三、黄X不是XX公司的员工，XX公司与黄X也不存在委托代理关系。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款规定“对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。”，在本案中，并无证据证实XX公司与黄X存在委托代理关系。

　　四、XX公司虽然与发包人即XX县交通运输局订立了《合同协议书》，但双方根本就没有实际履行合同。

　　合同订立不等于合同就履行，合同订立与合同履行是两码事，社会生活中有不少合同订立之后并没有履行。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”，哪方当事人认为XX公司履行了与发包人即XX县交通运输局订立的《合同协议书》，就应当提供证据加与证实，在本案中，并无证据证实XX公司履行了与发包人即XX县交通运输局订立的《合同协议书》。

　　综合以上四点可知，除订立《合同协议书》外，XX公司与涉案的XX县20xx年通村水泥路工程的No9标段的工程无关，不享有权利，自然也不应承担与此相关的纠纷的任何法律责任。

　　五、本案根本就不能适用《中华人民共和国合同法》第四十九条　“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”之规定，一审判决适用该规定属适用法律错误。

　　首先，水泥不是限制流通物，不是非自然人才能购买的物。《物资采购合同》的双方为黄X与覃书X，XX公司不是合同的当事人，该合同不能约束XX公司。

　　其次，《物资采购合同》的内容中，没有任何一处涉及XX公司的名称。覃书X有何理由“相信”黄X有并不出现的XX公司的“代理权”?没有。

　　最后，从本案的情况看，覃书X供应水泥给黄X，他也认定黄X是买受人，他提起诉讼也是以黄X作为被告，XX公司是被一审法院追加为被告的。覃书X根本就不存在相信黄X具有XX公司的代理权的事实。所谓的表见代理，与其说是覃书X的表见代理，不如说是一审法院想当然的表见代理。何况，直到覃书X向黄X供应水泥完毕为止，黄X都没有以所谓的“被代理人”XX公司的“名义”进行民事活动，何来的表见代理?

　　一审法院判决XX公司与黄X承担连带赔偿责任是错误的。

　　六、覃书X与黄X订立的《物资采购合同》是合法有效的合同，对他们双方具有法律约束力。

　　1、一审判决确定的货款274365元，金额准确。

　　覃书X认为其货款应为281015元，但却没有提供相应的证据支持，其主张没有事实根据与法律依据。

　　2、一审判决确定的利息10974.6元，金额准确。

　　覃书X认为合同本金余额4%的利息指的应是月利息4%，没有事实根据与法律依据，因为，他与黄X订立的《物资采购合同》对利息有明确的约定，清楚明了，其不应翻悔，况且，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”

　　3、覃书X主张“违约方应支付我方违约金叁万元”，没有事实根据与法律依据。

　　覃书X与黄X订立的《物资采购合同》只对“利息”作出约定，并没有对“违约金”作出约定，并且，更重要的是，覃书X在一审时并没有主张“违约金”，其上诉后才主张“违约金”，二审法院不应支持。

　　请二审法院驳回覃书X的上诉;请二审法院依法改判，判决XX公司不与黄X承担连带赔偿责任，覃书X货款与利息应由黄X自己给付。

　　此致

　　百色市中级人民法院

　　答辩人：广西X有限公司

　　法定代表人：

　　年 月 日